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牽住展會中侵權者的“牛鼻子”———證據(jù)

2015年第03期    作者:吳民平    閱讀 6,761 次

  作為新產品、新技術展示和推廣的重要場所，企業(yè)往往青睞各種展會；與此同時，大大小小的展會也是知識產權侵權的高發(fā)地帶。在展會活動中，知識產權權利人如何既能實現(xiàn)展示自己新產品，又能有效維護自身的知識產權？如何做到對侵權者震懾或實施有力的打擊呢？作者認為應當在證據(jù)方面狠下功夫。

   俗話說：打官司就是打證據(jù)，此話一點不假！各種級別、類型和規(guī)模的展會是企業(yè)展示自己新產品、新技術的重要舞臺，企業(yè)往往不愿意錯過這些重要的展會。但是，對于展會中的知識產權權利人而言，往往苦于無法獲得關鍵性證據(jù)而使維權陷入“干著急”的狀況。尤其某些權利人在經歷千辛萬苦，最后堅持把冗長的司法程序走下來，最終卻因為證據(jù)不足而導致請求無法獲得支持，這的確讓權利人叫苦不迭。那么，如何在展會中有效地保護自己的知識產權？牢牢地牽住侵權者的“牛鼻子”呢？作為知識產權律師，本文作者試從證據(jù)的角度進行評析，以引起參展企業(yè)對證據(jù)在維權中重要性的關注。

　　

　　一、證據(jù)在知識產權侵權糾紛中的重要性

　　展會是企業(yè)推廣新技術和新產品，占據(jù)相關產品市場的重要途徑和場所，因此也備受用心不良的知識產權侵權者所覬覦。對于展會當中的知識產權法律保護問題，無論是走知識產權行政投訴和調解維權，還是民事索賠抑或刑事訴訟，證據(jù)都是至關重要的成功要素。只要收集到合法有效的侵權證據(jù)，就等于牽住了知識產權侵權者的“牛鼻子”，既能在展會知識產權維權過程中占據(jù)主動，迫使侵權者撤展或主動繳械投降，又可以為己方產品在展會上順利展出鋪平道路。

   

  二、知識產權侵權糾紛中證據(jù)的種類

　　證據(jù)是證明案件事實的依據(jù)，證據(jù)問題是訴訟等司法活動的核心問題，全部司法或訴訟活動實際上都是圍繞證據(jù)的搜集和運用進行。這只是一個有關證據(jù)的籠統(tǒng)的概念，具體到各類展會活動當中，知識產權權利人需要根據(jù)自有權利種類的不同，案件實際情況的差異，有選擇性地歸納和收集證據(jù)。

　　1、參展中進行知識產權維權的證據(jù)

　　一般而言，為維護自己的知識產權或者應對他人的侵權投訴，參展商需要做好如下準備：

　　首先是權利人的身份證明：企業(yè)提供營業(yè)執(zhí)照等主體資格證明，自然人提供身份證件，以表明自己的合法身份；

　　其次是知識產權權屬文件：包括專利證書、授權公告文本、專利權人身份證明或者專利法律狀態(tài)證明，商標注冊證書，著作權登記證書或者能夠證明著作權的法律文件，以證明權利人享有相關知識產權權利，如果自己不是原始的權利人，只是被許可使用者，還應當攜帶許可使用的協(xié)議等。

　　當然，蓋好公章的空白授權委托書，對于企業(yè)參展人員前來處理侵權事宜具有較大的靈活性，輔以其他證明文件一道作為侵權取證的法律手續(xù)。

　　2、侵權的證據(jù)的收集

　　侵權證據(jù)是認定展會中涉嫌企業(yè)是否侵權的核心證據(jù)之所在，通常表現(xiàn)為：涉嫌侵權參展項目的名稱、照片、實物、宣傳冊等，侵權展位現(xiàn)場的錄音錄像資料等。在對侵權證據(jù)進行取證時，需要注意如下幾點：

　　首先，必須在侵權人發(fā)現(xiàn)之前就要拿到，否則侵權人很容易將證據(jù)銷毀；其次，取證過程中避免驚動侵權人，避免發(fā)生直接沖突；第三，取證過程要有音像記錄，偷拍偷錄的音像資料都是有效的證據(jù)；最后，盡量借助外力固化，比如在專業(yè)律師的指導乃至陪同下，有些投訴人還帶來公證機構工作人員進入展會現(xiàn)場進行取證。

　　3、侵權索賠證據(jù)

　　由于展會知識產權具有綜合性、復雜性和急迫性特點，展會知識產權的保護重點集中在禁止侵權人參展，制止侵權行為等情形。但是，展會時間較短，很多糾紛無法在展會期間得到解決，展會結束后，侵權行為已經對權利人造成了巨大損害。權利人僅有證明他人侵權的證據(jù)很難使自身損失得到彌補。因此，在取證過程中，索賠證據(jù)的收集也至關重要。根據(jù)我國《著作權法》第49條、《專利法》第65條、《商標法》第56條等的規(guī)定，權利人在取證時還應當注意收集權利人受損數(shù)額或者侵權人獲益數(shù)額的相關證據(jù)，作為索賠依據(jù)，同時保留為制止侵權行為支付合理開支的憑證。

　　在知識產權民事訴訟活動中，人民法院通常亦遵循上述邏輯對知識產權侵權案件的事實進行調查，并根據(jù)證據(jù)與待證事實之間的關系、證明力大小等做出裁判。因此，在準備和收集知識產權侵權證據(jù)時，權利人若能按照上述邏輯順序，按照律師的指導有條不紊地準備和收集證據(jù)，往往能收到不錯的效果。

　　

　　三、如何對展會中的知識產權侵權行為進行取證

　　按照我國民事證據(jù)分類，證據(jù)的形式有以下七種：書證、物證、視聽資料、證人證言、電子數(shù)據(jù)、鑒定意見、勘驗筆錄。一般而言，不同形式的證據(jù)，具有不同的取證要求。從展會知識產權維權的角度來看，書證、物證、視聽材料等是較為常見的。書證及知識產權侵權者在展會上散發(fā)、提供的自我宣傳及產品宣傳冊、產品使用說明書等資料；物證則是其在展會上直接展出的產品及配件；視聽材料則一般是在展會現(xiàn)場通過談話錄音、現(xiàn)場錄像等手段，對展會中侵權者的布展場景、位置以及現(xiàn)場交談及活動的展示，有時候也存在現(xiàn)場交易等實況記錄。可以說，若能將展會中這些侵權證據(jù)予以固定，后續(xù)的談判、投訴或司法維權都將相對主動。下面我們來看對上述侵權行為進行取證時應當關注的幾個問題。

　　 1、盡量采用公證方式取證

　　一般而言，權利人、代理律師、公證員、知識產權行政主管機關抑或是展會主辦方都可以作為取證主體，但由于對訴訟及非訴訟活動的了解和專業(yè)知識的積累優(yōu)勢，專業(yè)的知識產權指導下的取證方式更為可靠。但是，為增強在展會期間所取得證據(jù)的證明效力，可以申請公證機關對證據(jù)的收集過程、真實性等進行公證保全。公證機關的法定業(yè)務之一便是“保全證據(jù)”?！睹袷略V訟法》第59條規(guī)定：“人民法院對經過公證證明的法律行為、法律事實和文書，應當確認其效力。但是，有相反證據(jù)足以推翻公證證明的除外。”

　　2、訴前證據(jù)保全

　　我國法律規(guī)定，權利人在符合條件的前提下，可以申請法院進行訴前證據(jù)保全。如果不能自行取得知識產權侵權證據(jù)且該證據(jù)有毀損、滅失或以后難以取得的可能性，知識產權權利人可以向法院申請訴前證據(jù)保全。最高法院《關于民事訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》、《關于訴前停止侵犯專利權行為適用法律問題的若干規(guī)定》、《關于訴前停止侵犯注冊商標專用權行為和保全證據(jù)適用法律問題的解釋》、《關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》均對申請知識產權侵權的訴前證據(jù)保全進行了規(guī)定。

　　有關取證的法律保障這方面，歐盟的做法值得借鑒?！稓W盟執(zhí)法指令》（EC 2004/48）是歐盟委員會為保證《TRIPS協(xié)議》在所有歐盟成員國民事司法領域的實施于2004 年4月29 日頒布實施的特別指令。根據(jù)《歐盟執(zhí)法指令》，目前在歐盟各國通行的臨時措施中，有關證據(jù)收集方法體現(xiàn)在《指令》第7條有關證據(jù)保全的措施的內容上：成員國“應當保證，即使在對案件進行審理的法律程序開始之前，當權利人已經提供能支持其權利請求的合理證據(jù)時，主管司法當局依權利人申請應當命令采取及時有效的臨時措施保全與所指控侵權相關的證據(jù)，并對上述資料負有保密義務。此類手段可以包括有或沒有取樣的具體描述，或對侵權產品的沒收，并且在適當?shù)那闆r下還可以沒收生產及/或配送這些貨物的材料和設備以及相關的文件。如有必要，可以在不通知另一方的情況下采取這些措施，尤其是當延遲執(zhí)法可能會給權利所有人帶來不可挽回的損失，或者存在證據(jù)被毀掉的風險時”。

　　可見，作為司法訴訟活動的重要手段，訴前證據(jù)保全往往能達到先發(fā)制人的效果。不過弊端在于，這類司法措施是否能采用的決定權在法院，實際當中存在較大難度。

　　3、申請法院調查

　　依據(jù)我國民事訴訟相關法律規(guī)定，權利人還可以申請人民法院調取證據(jù)。在知識產權侵權訴訟的過程中，當事人及代理人如因客觀原因不能自行取得證據(jù)，可以申請法院進行調查取證。在涉及可能有損國家利益、社會公共利益或者他人合法權益的事實以及有關程序事項時，法院還可以主動依職權調查和收集證據(jù)，而無需當事人提出取證申請。當事人申請法院調查取證應當注意兩點：一是申請調查的證據(jù)范圍，必須符合法定情形；二是此項申請必須在法定時限內提出。法院通常采取的措施包括：對易拍照的被控侵權產品進行拍照；記錄下被控侵權產品的技術特征；對易于調取的書籍、商標實物等進行扣押、提取等。

　　4、申請行政機關取證

　　在一些艱難環(huán)境的取證中，申請知識產權、工商行政等主管行政機關調查取證不失為一種好的選擇。知識產權權利人在向相關的行政管理機關申請查處知識產權侵權行為的同時，可以申請調查收集有關證據(jù)。相關行政管理機關可以查閱、復制與案件有關的合同、賬冊等文件；詢問當事人和證人；抽取樣品；采用測量、拍照、攝像等方式進行現(xiàn)場勘驗；涉嫌侵犯制造方法專利權的，還可以要求被調查人進行現(xiàn)場演示。例如，我國《專利行政執(zhí)法辦法》第五章對此類取證有專章的規(guī)定。

　　當然，作為展會取證的基本原則，如實記載侵權相關案件事實，讓法院等司法機關更清晰、明確地了解到展會中侵犯知識產權的事實，這才是取證中始終需要把握的重中之重。

　　

　　四、展會中取證的注意事項

　　誠如上述，知識產權侵權案件中證據(jù)的重要性不言而喻，但從知識產權律師的角度而言，作者仍建議企業(yè)在展會取證時應注意以下幾點：

　　1、時機選擇成熟恰當

　　若在展會開始前發(fā)現(xiàn)其他參展企業(yè)將展出涉嫌侵權產品的，應當在展會開始前完成取證，收集好我方的身份證明、權利證明，涉嫌侵權產品的名稱、宣傳資料、照片、實物等侵權證據(jù)，及時向展會有關部門投訴、主張權利，阻止其參加該次展會；若在展會期間發(fā)現(xiàn)其他參展商展出涉嫌侵權產品的，應當在侵權人發(fā)現(xiàn)之前完成取證，并利用有效方式將證據(jù)固定，否則侵權人很容易將證據(jù)銷毀。

　　2、方式選擇具可操作性

　　權利人自行現(xiàn)場取證是較為便捷的取證方式，但自行取證時應當盡量避免驚動侵權人，避免發(fā)生直接沖突；為避免驚動侵權人，權利人可以選擇委托律師進行取證；若權利人自行取證或者委托律師取證有困難的還可以申請人民法院或者行政機關進行取證（可以調查侵權人的相關合同、賬冊，作為索賠證據(jù)）。

　　3、鎖定侵權內容講究實際效果

　　展會維權過程中，由于實際情況的制約，許多視聽材料都只能采用偷錄偷拍等方式進行。從司法認定角度而言，偷拍偷錄的音像資料都是有效的證據(jù)，因此權利人自行取證時可以進行偷拍偷錄，將取得的證據(jù)進行鎖定；權利人可以自行或在法律專業(yè)人士的指導下，借助外力固化上述視聽資料等證據(jù)。首先，取證前要對侵權人及侵權產品有所了解，進行現(xiàn)場取證的應當在取證前了解侵權人展位的具體位置，侵權產品的外觀、型號等，避免盲目沖動的取證行為驚動侵權人導致證據(jù)被銷毀；對于現(xiàn)場錄像拍照等取證行為，應當將侵權人企業(yè)名稱，侵權產品外觀全貌等都記錄在內，形成完整的證據(jù)鏈條，避免證據(jù)不足的情形。

　　4、證據(jù)采集和提交應有所選擇

　　權利人應當對收集到的所有證據(jù)進行整理，根據(jù)不同的事項、向不同的部門選擇提供具有針對性的證據(jù)。例如，面對其他企業(yè)的投訴，應當向有關部門提交證明自身享有知識產權的身份證明和權屬證明文件；面對他人侵權進行維權時，則除了向有關部門提交權屬證明文件外，還需要提交侵權人實施侵權行為的相關證據(jù)以及索賠證據(jù)等。

　　

　　結語

　　從企業(yè)角度來說，在展會上取證時間緊、任務重，因此難度可想而知。因此，作為知識產權律師，作者更建議企業(yè)在遭遇展會知識產權侵權時，要在第一時間咨詢專業(yè)律師的意見，并盡可能在律師的指導下進行操作。對于侵權證據(jù)的取證內容、取證方式，以及證據(jù)的選擇和提交，都有相對較為專業(yè)的講究和取舍。為了達到更好的證明效果，權利人應該在事先做好充分的準備和評估，制定具有合法性和操作性強的維權方案。只有這樣，權利人才能牢牢地抓住侵權者的“牛鼻子”，在與侵權者談判、向有關部門投訴，以及通過司法程序維權等一系列活動中真正做到游刃有余?！?span>