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《上海律師》
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天津律師向全國人大遞交立法建議
日期：2008-12-29 作者：高立紅 閱讀：3,563次
近日，全國人大常委會審議侵權(quán)責任法草案的消息成為媒體報道的重點，這一與百姓息息相關的法律一直為人們所關注。然而很少有人知道，在這部法律制訂的進程中，天津律師也曾參與其中。據(jù)了解，天津律師協(xié)會未成年人保護委員會主任張小娜曾代表天津律協(xié)未保委向全國人大遞交了書面立法建議，呼吁建立未成年人疾病和嚴重傷害救助保障制度及救助基金，此舉受到國家有關立法部門的高度重視，目前，相關制度仍在討論之中。昨天，就侵權(quán)責任法草案制訂的相關細節(jié)以及遞交書面立法建議的來龍去脈，張小娜接受了本報記者的專訪。
侵權(quán)責任法十分重要
問：侵權(quán)責任法的立法背景是怎樣的？為什么現(xiàn)在進行“二審”？
張小娜：早在2002年，侵權(quán)責任法就出現(xiàn)了，當時是民法草案中的一編。全國人大常委會初次審議后，全國人大法工委經(jīng)過反復調(diào)研、修改，形成了侵權(quán)責任法草案，再次提交全國人大常委會審議。
問：這部法律有多重要？它的法律地位是怎樣的？
張小娜：從債權(quán)的發(fā)生依據(jù)角度看，有合同之債、侵權(quán)之債、不當?shù)美蜔o因管理之債三種。侵權(quán)之債是債發(fā)生依據(jù)的重要部分，相對另外兩種，侵權(quán)之債最明顯的特點是侵權(quán)對象的不特定性，比如兩個從不認識的人走在大街上，發(fā)生碰撞了，一個人傷了另一個人，就發(fā)生了侵權(quán)之債。而侵權(quán)之債的特點又決定了它比另外兩種債更尖銳，如果處理不好，更容易激化矛盾。因此，很多學者都關心侵權(quán)責任法的立法進程，稱之為未來民法典的一部分。
問：目前，我們國家的法律對侵權(quán)責任方面是如何規(guī)定的？存在哪些不足？
張小娜：目前我國關于侵權(quán)責任的規(guī)定主要體現(xiàn)在《民法通則》中，在這部法律中有一章是講侵權(quán)責任的。在這里，將侵權(quán)分為一般侵權(quán)和特殊侵權(quán)兩種。一般侵權(quán)好理解，特殊侵權(quán)指的是只有具備一定身份的人才構(gòu)成的侵權(quán)，比如高空作業(yè)造成的損害等等，不是這種主體不可能承擔這種侵權(quán)責任。另外，還有一些與百姓生活息息相關的侵權(quán)責任規(guī)定散見于單行法和行政法規(guī)乃至部門規(guī)章中，比如《產(chǎn)品質(zhì)量法》《道路交通安全法》《醫(yī)療事故處理條例》等。近年來，由于社會的發(fā)展，很多新類型的侵權(quán)案件出現(xiàn)，比如網(wǎng)絡暴力、人肉搜索等等，因為缺乏相應的法律規(guī)定，處理起來很麻煩。因此，要加快立法的步伐，讓立法跟上時代的變化。
問：您向全國人大法工委遞交的書面立法建議全都是針對校園傷害事件的，侵權(quán)責任法的熱點很多，為什么單單選擇校園傷害這一項呢？
張小娜：天津律協(xié)未保委成立四年以來，不管是援助案件還是熱線咨詢，涉及最多的就是校園傷害案件。從全國范圍來講，近年來，校園傷害案件也頻頻見諸媒體。因此，作為未保委的律師，我們感覺自己有義務關注校園傷害案件的立法進程。
三大校園傷害亟待關注
問：校園傷害事件包括哪些類型？
張小娜：校園傷害類案件包括三個主要類型：一、老師對學生的體罰、語言暴力或精神傷害；二、學生上體育課或打鬧引發(fā)的意外傷害；三、社會人員進入學校引發(fā)的意外傷害，比如其他學校的高年級學生到某校找低年級學生要錢，對方不給就動手打人。其中，發(fā)生最多的是第三種類型。
問：您剛才提到精神傷害，有這樣的情況嗎？
張小娜：我們未保委正在援助一個案子：一個小學生搞惡作劇，學校居然打110報了警，讓公安機關介入。對這個小學生的精神傷害非常大。從我們的眼中看，學校的過錯非常嚴重，但學校卻不認為自己有什么過錯，這也和法律意識有關。
問：談談您向全國人大遞交的立法建議吧。
張小娜：接著剛才的校園傷害案件類型講，我發(fā)現(xiàn)，對于這些意外傷害，有的案件想找到學校有責任的證據(jù)很難。比如有這樣一個案子：中專住校生小剛（化名）和同學一起打籃球，就在他跳起來投球的時候突然倒地昏倒，經(jīng)醫(yī)院診斷為心源性猝死。在這個案件中，想找到學校有責任的證據(jù)很難，但小剛的傷害卻很嚴重。到目前為止，他仍是準植物人狀態(tài)，救治費用十分高昂。如此巨額的費用讓學校出，恐怕辦不到。小剛的媽媽靠打些零工維持生活，更拿不出救治費用。于是，我就想到建立一個國家層面的未成年人疾病和嚴重傷害救助保障制度和救助基金，當傷害后果發(fā)生后，及時啟動救助基金先行救治，以爭取最佳治療時機，追究責任的事隨后進行，等拿到錢再返還救助基金。這一點我們深有體會，我們辦過很多起涉及未成年人校園傷害的援助案件，傷害剛發(fā)生的時候，孩子“還有救”，等我們好不容易把官司打完拿到錢，再去醫(yī)院時卻被告知“已經(jīng)晚了”，孩子或許就永遠殘疾了。所以，我們積極呼吁建立一個救助基金，一旦發(fā)生意外傷害，先去給孩子看傷治病，打官司的事情回來再說。挽救了一個孩子，也就是挽救了一個家庭。
主張學校承擔違約責任
問：在校園意外傷害案件中的歸責問題，您與國內(nèi)某些學者持不同意見，能不能給詳細介紹一下？
張小娜：今年10月，全國人大法工委就侵權(quán)責任法立法問題來津調(diào)研，其中一個焦點問題就是學校、幼兒園與家長在未成年人校園意外傷害案件中分別應當承擔什么樣的責任，律協(xié)指派我參加調(diào)研。我從律師實務的角度，從未保委幾年來的工作經(jīng)驗出發(fā)，認為學校、幼兒園等教育機構(gòu)對校園傷害事件不應當承擔侵權(quán)責任。
問：學校不承擔侵權(quán)責任，這是什么原因？
張小娜：我國法律已經(jīng)明確規(guī)定，學校與學生的法律關系不是監(jiān)護關系。而這一點，很多家長還不知道，依然認為孩子在家歸我管，到了學校就歸學校管。其實不是這么回事，民法通則規(guī)定，未成年人監(jiān)護人有兩個特點，一是法定代理人，比如未成年人的父母，如果孩子在學校出了事，學校顯然不能當孩子的法定代理人；二是監(jiān)護人對被監(jiān)護人的財產(chǎn)有管理和支配的權(quán)利和責任，而學校顯然不能支配學生的財產(chǎn)。
明確了學校與學生不是監(jiān)護關系，就出現(xiàn)了下一個問題，學校與學生到底是什么關系？這一點，目前還沒有明確的說法。我認為，當家長把孩子送到學校，學校也同意接收，學校同時向家長收取管理費、教育費、學費等，也就是說學校和家長之間是一種民事合同關系，學校是以“監(jiān)護人的代理人”的身份來管理和教育孩子的。因此，學校和學生之間應該是一種監(jiān)護代理的民事法律關系。當校園意外傷害事件發(fā)生時，學校應該承擔一種違約責任。
問：您主張學校在校園傷害事件中承擔違約責任，似有“袒護”學校之嫌，那么如何保護未成年人的權(quán)益呢？
張小娜：可以肯定的是，不管哪種理論，觀點持有者都認為自己的觀點具有可操作性，為的是厘清法律關系，保護受害人的合法權(quán)益。如果按照侵權(quán)責任，而學校又確實沒有過錯，那么學校難免有抵觸情緒，執(zhí)行起來也是阻力重重，未成年人的權(quán)益還是無法得到有效的保障。因此，我們建議將此設定為違約責任，也就是排除在侵權(quán)責任法之外，是學校的責任由學校承擔，不是學校的責任，學校就沒必要承擔。同時，建立上面提到的救助保障制度和救助基金，以保障未成年人的合法權(quán)益。
律師最高境界是參與立法
問：在人們的眼里，律師就是辦案子掙錢的人，而現(xiàn)在卻屢屢聽到律師參與立法的消息，請您談談您在這方面的看法。
張小娜：我們在參與未成年人保護事業(yè)的經(jīng)歷中體會到，律師職業(yè)的最高境界是參與國家和地方立法，用自己的智慧為社會做貢獻。律師的強項是具有法律實務的經(jīng)驗，如果律師參與立法，就能把社會中最鮮活、最直接的實踐經(jīng)驗拿出來參考，與學者的先進立法理念相結(jié)合，形成一種強勢互補。
讀報幫助
張小娜：女，51歲，天津律師協(xié)會未成年人保護委員會主任，是天津律師界資深律師之一。自2004年6月組建天津律協(xié)未保委并擔任主任以來，她帶領天津律協(xié)未保委律師辦理了一系列保護未成年人的典型案例，其中因成功代理了兩起疑難未成年人電擊傷案，引起全國律協(xié)未保委的高度重視，從而將天津列為未成年人電擊傷案法律援助的試點。就目前熱議的侵權(quán)責任法草案，她代表天津律協(xié)未保委向全國人大法工委遞交了書面立法建議，引起高度重視。
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