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借《中華人民共和國商標法》第三次修改之契機， 6月 19日 ，市律協(xié)知識產(chǎn)權(quán)法律研究委員會在市律協(xié)報告廳組織召開了“商標法修改暨商標典型案例研討會”。

會議由研究會主任陶鑫良律師、副主任斯偉江律師主持。陶律師首先介紹了《商標法》第三次修改的歷史背景與修改意義。目前，我國正在制定國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略，去年《專利法》著手開始進行第三次修改的系列課題研究并且已經(jīng)形成了一批成果；今年6月7日，《反壟斷法》已經(jīng)由國務(wù)院常務(wù)會議原則通過，即將交全國人大常委會審議。現(xiàn)在《商標法》第三次修改又開始推進，《商標法》第三次修改草稿的條文從現(xiàn)行商標法的64條擴充到了159條，融合了商標法實施條例和相關(guān)司法解釋，還增加了一些新的內(nèi)容，較原先的法律構(gòu)架有了很大的發(fā)展。但修改稿中有一些地方可以進一步研究和討論，我們“作戰(zhàn)”在第一線的律師應(yīng)當積極參與，提出相關(guān)修改建議與意見。例如對于商標與商號等涉及在先權(quán)利之權(quán)利沖突的“老大難”問題，修改稿第20條規(guī)定不予注冊的認定要以法院生效法律文書為基礎(chǔ)，但在司法實踐中，法院目前一般的做法認為法院無法直接或者先行認定這種行為，仍然要先以行政主管部門的認定為前提，這就可能形成一個走不出去的怪圈和矛盾，最終導(dǎo)致無法形成有效的司法救濟。第二，對于知識產(chǎn)權(quán)異議行政案件和爭議行政案件的審理周期問題，修改稿沒有做明確規(guī)定，這也沒有解決知識產(chǎn)權(quán)異議案件和爭議案件的行政程序久拖不決，幾年不了的老大難問題?，F(xiàn)在的此類案件一般要2年到4年才能結(jié)案，長的可以達6、7年以上，然而這些案件一般都是時效性要求很強的案件，當事人無法承擔因此帶來的后果。第三，對于馳名商標的認定問題，現(xiàn)在各地法院都在通過具體案件認定馳名商標，但是各地掌握的尺度與標準可能不一致，這導(dǎo)致了有的地方的商標比較容易被認定為馳名商標，而有的地方則比較難，這可能引發(fā)地區(qū)的差異和競爭的不公平。我國當前馳名商標認定與宣傳的一大誤區(qū)是將“馳名商標”字樣作為廣告資源，這與馳名商標認定制度“爭議認定、個案認定、被動認定、動態(tài)認定、一案一認定，認定一案用”的基本規(guī)則不一致。是否應(yīng)當在廣告法或者相關(guān)法律規(guī)范中明文規(guī)定不準在廣告中使用“馳名商標”字樣？

與會律師還就實務(wù)操作中的典型案例進行了討論，如“NIKE商標侵權(quán)案”、“永和豆?jié){侵權(quán)案”等知名案件。一些律師認為“NIKE商標侵權(quán)案”現(xiàn)在的判例對我國企業(yè)“兩頭在外，兩頭合法”的一類OEM生產(chǎn)造成了很大的負面影響。以NIKE商標侵權(quán)案為例，西班牙NIKE商標和美國的NIKE商標在各自區(qū)域內(nèi)都是合法商標，西班牙NIKE商標權(quán)利人到我國委托OEM生產(chǎn)其NIKE商標服裝，全部返銷西班牙。我國相關(guān)企業(yè)的這一“兩頭都在西班牙，在西班牙的兩頭都合法”的OEM生產(chǎn)，因美國NIKE公司已經(jīng)在我國注冊的NIKE商標權(quán)，而被我國有關(guān)法院依法判為侵犯美國NIKE公司的NIKE商標權(quán)，在業(yè)內(nèi)造成了很大震動，對我國廣大OEM生產(chǎn)企業(yè)帶來了濃重的陰影。每個國家的知識產(chǎn)權(quán)立法首先是考量本國與本國企業(yè)利益的，有律師提出，能否在我國第三次商標法修改中，考量公平與公正，既順應(yīng)國際規(guī)則，又強調(diào)本國利益，在立法上將這類“兩頭在外，兩頭合法”的OEM生產(chǎn)行為視為非商標使用行為或者視為商標侵權(quán)的例外。

會議向每位與會的律師發(fā)放了我國現(xiàn)行商標法與商標法第三次修改草稿的對比文本，以及剛實施的《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)條例》，決定在以后相宜的時間再開會討論，然后形成委員會的修改建議稿，提交有關(guān)方面參考，以此積極推進律師參與立法活動。

會議同時征集了關(guān)于該研究會活動開展、組織發(fā)展的意見與建議，參加研討會的各位委員和律師群策群力，就便捷溝通聯(lián)系、資源共享等方面提出了眾多良好建議。如有的律師提出利用網(wǎng)絡(luò)優(yōu)勢，建立“案件即時互動，在線討論”等方案，以期建立起一個集討論、研究、交流等多重功能于一體，為知識產(chǎn)權(quán)律師、知識產(chǎn)權(quán)研究人員以及關(guān)注知識產(chǎn)權(quán)問題的社會各界人士提供更精彩、更豐富、更便利的互動空間與平臺；有的律師提出委員之間使用MSN等網(wǎng)絡(luò)工具，以便及時聯(lián)絡(luò)等建議。