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第一章 總則
第二章 改制工作律師業(yè)務(wù)流程
第一節(jié) 律師事務(wù)所接受委托
第二節(jié) 一般的業(yè)務(wù)流程
第三節(jié) 《改制方案》、《國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案》等的編制
第四節(jié) 各項(xiàng)報(bào)批、備案、確認(rèn)工作
第五節(jié) 《國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案》的實(shí)施和產(chǎn)權(quán)交易工作
第三章 主要改制形式的工作要點(diǎn)
第一節(jié) 以重組方式實(shí)施改制的工作要點(diǎn)
第二節(jié) 以聯(lián)合方式實(shí)施改制的工作要點(diǎn)
第三節(jié) 以兼并方式實(shí)施改制的工作要點(diǎn)
第四節(jié) 以租賃或承包方式實(shí)施改制的工作要點(diǎn)
第五節(jié) 以合資方式實(shí)施改制的工作要點(diǎn)
第六節(jié) 以轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)方式實(shí)施改制的工作要點(diǎn)
第七節(jié) 以股份制方式實(shí)施改制的工作要點(diǎn)
第八節(jié) 以股份合作制方式實(shí)施改制的工作要點(diǎn)
第四章 盡職調(diào)查與法律意見書
第一節(jié) 盡職調(diào)查及《盡職調(diào)查報(bào)告》
第二節(jié) 《法律意見書》
第五章 職工安置和職工權(quán)益的保障
第六章 附則
第一章 總則
1-1 為在國有企業(yè)改制過程中，充分發(fā)揮律師作為法律中介部門專業(yè)人員的獨(dú)立作用，依據(jù)《中華人民共和國公司法》(簡稱《公司法》)、《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》（簡稱《企業(yè)國有資產(chǎn)法》）、《中華人民共和國律師法》及其他相關(guān)規(guī)定，特制定本業(yè)務(wù)指引。上海市律師協(xié)會(huì)會(huì)員在從事與國有企業(yè)改制相關(guān)的各項(xiàng)法律業(yè)務(wù)時(shí)，可以參照本業(yè)務(wù)指引的各項(xiàng)具體建議與要求開展工作。
1-2 本指引由上海市律師協(xié)會(huì)起草，其目的系為向律師提供辦理國企改制法律業(yè)務(wù)方面的借鑒、經(jīng)驗(yàn)，并非強(qiáng)制性或規(guī)范性規(guī)定，供律師在實(shí)際業(yè)務(wù)中參考。
1-3 律師接受國有企業(yè)出資人、國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方（以下簡稱“產(chǎn)權(quán)主體”）的授權(quán)，從事國有企業(yè)改制相關(guān)業(yè)務(wù)，協(xié)助國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)界定查證，協(xié)助相關(guān)方案的編制、報(bào)批和實(shí)施，出具《盡職調(diào)查報(bào)告》和《法律意見書》，協(xié)助國有企業(yè)建立和完善現(xiàn)代企業(yè)制度及法人治理結(jié)構(gòu)等。本指引以產(chǎn)權(quán)主體的委托內(nèi)容為主線編制。律師接受國有企業(yè)（以下簡稱“改制企業(yè)”）、國有企業(yè)債權(quán)人、國有企業(yè)職工組織、國有產(chǎn)權(quán)受讓人等（以下簡稱“其他改制當(dāng)事人”）的委托參與改制工作時(shí)，亦可以參考本指引。
律師從事國有經(jīng)營性事業(yè)單位改制相關(guān)業(yè)務(wù)的，或?qū)歇?dú)資公司改造為產(chǎn)權(quán)多元化的公司時(shí)，參照本指引關(guān)于國有企業(yè)改制的相關(guān)內(nèi)容實(shí)施。
1-4 律師從事國有企業(yè)改制業(yè)務(wù)，應(yīng)以謹(jǐn)慎勤勉、盡職盡責(zé)、實(shí)事求是的態(tài)度，為國有企業(yè)改制項(xiàng)目的委托人提供優(yōu)質(zhì)、高效、獨(dú)立的法律服務(wù)。
1-5 律師從事國有企業(yè)改制相關(guān)工作的，應(yīng)當(dāng)依法執(zhí)業(yè)，遵守國家法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、行政規(guī)章、部門規(guī)章的規(guī)定，遵守司法行政部門與律師行業(yè)管理組織制定的相關(guān)規(guī)范性文件。
1-6 律師在從事國有企業(yè)改制相關(guān)工作中，至少還應(yīng)當(dāng)遵循以下三個(gè)原則：
1、獨(dú)立性原則。律師從事國有企業(yè)改制相關(guān)工作，應(yīng)當(dāng)獨(dú)立發(fā)表意見，獨(dú)立于改制企業(yè)，獨(dú)立于審計(jì)、評(píng)估等其他中介機(jī)構(gòu)。
2、專業(yè)性原則。律師從事國有企業(yè)改制相關(guān)工作，律師應(yīng)當(dāng)結(jié)合自身國有企業(yè)改制的法律專業(yè)知識(shí)和實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，為國有企業(yè)改制提供優(yōu)質(zhì)、高效的專業(yè)法律服務(wù)。
3、審慎原則。律師從事國有企業(yè)改制相關(guān)工作，應(yīng)持審慎的態(tài)度，注意考慮改制企業(yè)《改制方案》、《國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案》及改制程序的法律依據(jù)和事實(shí)依據(jù)，注意考慮國企改制過程中涉及的國有資產(chǎn)安全和勞動(dòng)關(guān)系和諧問題。
1-7 律師以咨詢、代理、出具法律意見書等方式接受委托，提供有償法律服務(wù)。
1-8 律師從事國有企業(yè)改制相關(guān)工作的，應(yīng)當(dāng)遵守司法行政機(jī)關(guān)與律師協(xié)會(huì)制定的有關(guān)利益沖突的規(guī)范。如遇同一改制企業(yè)的業(yè)務(wù)，律師和律師事務(wù)所避免同時(shí)接受產(chǎn)權(quán)主體和其他改制當(dāng)事人的委托；避免同時(shí)接受國有產(chǎn)權(quán)受讓人和改制企業(yè)、改制企業(yè)經(jīng)營者（涉及管理層收購）的委托。
1-9 律師從事與國有企業(yè)改制相關(guān)的業(yè)務(wù)活動(dòng)的，應(yīng)當(dāng)保守國家秘密和委托人的商業(yè)秘密。
1-10 律師從事與國有企業(yè)改制相關(guān)的業(yè)務(wù)活動(dòng)的，應(yīng)當(dāng)尊重同行，同業(yè)互助，自覺維護(hù)律師行業(yè)的社會(huì)聲譽(yù)，不得開展不正當(dāng)競爭。
1-11 律師從事改制相關(guān)業(yè)務(wù)時(shí)，遇改制企業(yè)資產(chǎn)權(quán)屬或債權(quán)債務(wù)的訴訟、仲裁，可以幫助改制企業(yè)參與訴訟、仲裁，積極維護(hù)改制企業(yè)的合法權(quán)益。律師可在改制相關(guān)業(yè)務(wù)外另行接受訴訟代理或仲裁代理的委托。如果涉及利益沖突的，律師應(yīng)按律師業(yè)務(wù)利益沖突相關(guān)規(guī)則辦理。
第二章 改制工作律師業(yè)務(wù)流程
第一節(jié) 律師事務(wù)所接受委托
第二節(jié) 一般的業(yè)務(wù)流程
第三節(jié) 《改制方案》、《國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案》等的編制
第四節(jié) 各項(xiàng)報(bào)批、備案、確認(rèn)工作
第五節(jié) 《國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案》的實(shí)施和產(chǎn)權(quán)交易工作
第三章 主要改制形式的工作要點(diǎn)
第一節(jié) 以重組方式實(shí)施改制的工作要點(diǎn)
第二節(jié) 以聯(lián)合方式實(shí)施改制的工作要點(diǎn)
第三節(jié) 以兼并方式實(shí)施改制的工作要點(diǎn)
第四節(jié) 以租賃或承包方式實(shí)施改制的工作要點(diǎn)
第五節(jié) 以合資方式實(shí)施改制的工作要點(diǎn)
第六節(jié) 以轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)方式實(shí)施改制的工作要點(diǎn)
第七節(jié) 以股份制方式實(shí)施改制的工作要點(diǎn)
第八節(jié) 以股份合作制方式實(shí)施改制的工作要點(diǎn)
第四章 盡職調(diào)查與法律意見書
第一節(jié) 盡職調(diào)查及《盡職調(diào)查報(bào)告》
4-1本指引所稱盡職調(diào)查，是指國有企業(yè)改制與重組過程中，律師為出具《法律意見書》，依據(jù)國有企業(yè)的改制、重組、產(chǎn)權(quán)交易等商業(yè)計(jì)劃，對有關(guān)資料、文件、信息以及其他事實(shí)情況，從法律專業(yè)角度進(jìn)行調(diào)查、研究、分析和判斷。
4-2律師應(yīng)當(dāng)充分重視盡職調(diào)查工作的必要性與重要性。盡職調(diào)查是律師從事國有企業(yè)改制與重組工作的專門職責(zé)，是律師對《改制方案》或《國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案》出具《法律意見書》的依據(jù)。
4-3 律師開展盡職調(diào)查工作，應(yīng)當(dāng)排除各種外部因素對律師工作的不利影響，排除各種妨礙與干擾，以保證盡職調(diào)查工作的獨(dú)立性。
4-4 律師開展盡職調(diào)查工作，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審核、比對相關(guān)資料。對于需要制作調(diào)查筆錄的，應(yīng)當(dāng)親自當(dāng)面詢問有關(guān)人員，以保證盡職調(diào)查工作的真實(shí)性。
4-5 律師開展盡職調(diào)查工作，應(yīng)當(dāng)在相關(guān)資料發(fā)生矛盾或者不相一致的情況時(shí)，要求委托人予以核實(shí)，也可以商請其他中介部門協(xié)助調(diào)查，或由律師再次調(diào)查，以保證盡職調(diào)查工作的準(zhǔn)確性。
4-6 律師開展盡職調(diào)查工作，應(yīng)當(dāng)注意收集完整的調(diào)查資料，對于無法獲得的與改制工作或產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有重大關(guān)系的文件和證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)在《法律意見書》中明確說明。
4-7 律師開展與國有企業(yè)改制相關(guān)的盡職調(diào)查工作的，應(yīng)當(dāng)注意保持與委托人以及調(diào)查對象的良好溝通，并在盡職調(diào)查過程中制作必要的工作底稿。工作底稿應(yīng)當(dāng)真實(shí)、完整，記錄清晰并適宜長期保存。
4-8 盡職調(diào)查的工作底稿一般包括以下內(nèi)容：
1、與改制企業(yè)設(shè)立及歷史沿革有關(guān)的資料，如設(shè)立批準(zhǔn)證書、營業(yè)執(zhí)照、合同、章程等文件或變更文件的復(fù)印件；
2、重大合同、協(xié)議及其他重要文件和會(huì)議記錄的摘要或副本；
3、與委托人以及調(diào)查對象相互溝通情況的記錄，對委托人與調(diào)查對象提供資料的檢查、調(diào)查訪問記錄、往來函件、現(xiàn)場勘察記錄、查閱文件清單等相關(guān)的資料及詳細(xì)說明；
4、委托人、調(diào)查對象及相關(guān)人員的書面保證或聲明書的復(fù)印件；
5、對保留意見及疑難問題所作的說明；
6、其他與出具《盡職調(diào)查報(bào)告》相關(guān)的重要資料。
4-9 在明確盡職調(diào)查目的、對象以及工作范圍后，律師應(yīng)依據(jù)改制企業(yè)的特點(diǎn)和具體情況，以書面形式向委托人以及調(diào)查對象開具盡職調(diào)查清單，要求調(diào)查對象依據(jù)清單，在合理或者約定的時(shí)間內(nèi)，以律師所知曉的形式提供完整、齊備的原件或與原件審核一致的復(fù)印件。
4-10 律師需要調(diào)查改制企業(yè)設(shè)立情況、沿革情況和變更情況的，應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查清單中要求委托人或者調(diào)查對象提供或輔之以公司登記資料的查詢，取得下列相關(guān)文件，包括但不限于：
1、企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照；2、企業(yè)或公司章程；3、與企業(yè)設(shè)立相關(guān)的政府有權(quán)部門的批文；4、企業(yè)取得的與業(yè)務(wù)經(jīng)營相關(guān)的批準(zhǔn)、許可或授權(quán)；5、企業(yè)取得的資格認(rèn)定證書，如業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證等；6、企業(yè)變更登記事項(xiàng)的申請與批準(zhǔn)文件；7、企業(yè)成立時(shí)及成立之后歷次驗(yàn)資報(bào)告及資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告；8、股東會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議記錄和決議；9、企業(yè)分支部門和企業(yè)對外投資證明；10、稅務(wù)登記證，以及有關(guān)稅收優(yōu)惠情況說明及批文；11、外匯登記證；12、海關(guān)登記證明；13、公司已經(jīng)取得的優(yōu)惠待遇的相關(guān)證明文件。
4-11 律師需要調(diào)查改制企業(yè)基本運(yùn)營結(jié)構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查清單中要求委托人或者調(diào)查對象提供下列相關(guān)文件，包括但不限于：
1、企業(yè)目前的股本結(jié)構(gòu)或出資人出資情況；2、企業(yè)目前的管理體系；3、企業(yè)內(nèi)部管理制度與風(fēng)險(xiǎn)控制制度。
4-12 律師需要調(diào)查改制企業(yè)所擁有的有形資產(chǎn)情況的，應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查清單中要求委托人或者調(diào)查對象提供下列文件，包括但不限于：
1、企業(yè)及其附屬部門的土地使用權(quán)和房屋產(chǎn)權(quán)的清單；2、企業(yè)及其附屬部門的有關(guān)土地及房屋租賃的文件；3、企業(yè)及其附屬部門擁有的其它有形資產(chǎn)的清單及權(quán)屬證明文件。
4-13 律師需要調(diào)查改制企業(yè)所簽署或者有關(guān)聯(lián)關(guān)系的重要合同情況的，應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查清單中要求委托人或者調(diào)查對象提供下列相關(guān)文件，包括但不限于：
1、任何與企業(yè)及其附屬部門的股權(quán)有關(guān)的合同；2、任何在企業(yè)及其附屬部門的動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)設(shè)定的所有抵押、質(zhì)押、留置權(quán)等擔(dān)保權(quán)益或其它權(quán)益限制相關(guān)的合同；3、企業(yè)及其關(guān)聯(lián)部門的兼并、分立、合并、歇業(yè)、清算、破產(chǎn)的相關(guān)合同；4、企業(yè)及其附屬部門簽署的所有重要服務(wù)協(xié)議；5、企業(yè)及其附屬部門簽署的所有重要許可協(xié)議、特許安排及附有條件的買賣合同；6、企業(yè)及其附屬部門簽署的所有重要能源與原材料等供應(yīng)或必須品合同；7、企業(yè)及其附屬部門簽署的所有重大保險(xiǎn)合同；8、企業(yè)及其附屬部門以前幾年或擬訂的任何合并、聯(lián)合、重組、收購或出售有關(guān)的重要文件；9、企業(yè)及其附屬部門與主要客戶簽定的以及與其經(jīng)營有重大關(guān)系的合同；10、合資、聯(lián)營、合伙或投資參股及利潤共享的合同或協(xié)議；11、公用設(shè)施協(xié)議；12、其它重要合同，如聯(lián)營合同，征用土地合同，大額貸款或拆借合同，重大承包經(jīng)營，租賃經(jīng)營合同等等。
4-14 律師需要調(diào)查改制企業(yè)所擁有知識(shí)產(chǎn)權(quán)情況的，應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查清單中要求委托人或者調(diào)查對象提供下列文件，包括但不限于：
1、企業(yè)及其附屬部門對各項(xiàng)軟件、產(chǎn)品所擁有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)清單，包括專利、商標(biāo)、版權(quán)、商譽(yù)及其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)；2、提供所有與知識(shí)產(chǎn)權(quán)有關(guān)的注冊登記證明及協(xié)議。
4-15 律師需要調(diào)查改制企業(yè)所涉及的重大法律糾紛、行政處罰等情況的，應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查清單中要求委托人或者調(diào)查對象提供下列相關(guān)文件，包括但不限于：
1、企業(yè)現(xiàn)存的訴訟、仲裁、行政處罰、索賠要求及政府部門之調(diào)查或質(zhì)詢的詳細(xì)情況；2、企業(yè)違反或被指控違反衛(wèi)生、防火、建筑、規(guī)劃、安全等方面之法律、法規(guī)、通知或訴訟的情況；3、企業(yè)所知道的將來可能使之涉及訴訟、仲裁、行政處罰、索賠要求、政府部門的調(diào)查或質(zhì)詢的事實(shí)。
4-16 律師需要調(diào)查改制企業(yè)聘用人員基本情況的，應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查清單中要求委托人或者調(diào)查對象提供下列相關(guān)文件，包括但不限于：
1、企業(yè)高級(jí)管理成員的基本情況；2、企業(yè)和員工簽訂的勞動(dòng)合同樣本；3、企業(yè)工會(huì)組織的情況和與工會(huì)簽訂的集體勞動(dòng)合同或協(xié)議；4、企業(yè)職工福利政策的規(guī)章或文件。
4-17 律師在向委托人提供的盡職調(diào)查清單中，還可以依據(jù)改制計(jì)劃、特點(diǎn)與要求的不同，要求委托人以及調(diào)查對象提供其他各類相關(guān)的文件或信息。
4-18 在委托人或者調(diào)查對象依據(jù)盡職調(diào)查清單的要求提供各類文件與信息后，律師應(yīng)當(dāng)及時(shí)、謹(jǐn)慎地對所有材料進(jìn)行審閱與分析，并據(jù)此向委托人以及調(diào)查對象提出初步審查意見。
4-19 律師在提出初步審查意見后，應(yīng)當(dāng)與委托人或者調(diào)查對象進(jìn)行充分溝通，明確需要進(jìn)一步調(diào)查的具體事項(xiàng)或問題，以利于在反復(fù)不斷完善的過程中，達(dá)到盡職調(diào)查工作的全部目的。
4-20律師開展盡職調(diào)查，還應(yīng)當(dāng)注意下列問題：
1、律師應(yīng)當(dāng)保持與委托人以及被調(diào)查對象的良好溝通，以便將律師在調(diào)查過程中所發(fā)現(xiàn)的問題及解決問題的方法及時(shí)反饋給委托人，并就相關(guān)法律問題提請委托人注意。
2、律師應(yīng)當(dāng)注意同其他中介機(jī)構(gòu)的溝通。律師在工作中應(yīng)當(dāng)同其他中介機(jī)構(gòu)及時(shí)交流、相互配合，確保改制項(xiàng)目順利完成。
3、律師開展盡職調(diào)查，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審核、比對相關(guān)資料。如果發(fā)現(xiàn)相關(guān)資料存在矛盾或者不一致，應(yīng)當(dāng)要求委托人予以核實(shí)，也可以商請其他中介機(jī)構(gòu)協(xié)助調(diào)查，或由律師再次調(diào)查，以保證盡職調(diào)查的準(zhǔn)確性。
4、律師開展盡職調(diào)查，應(yīng)當(dāng)注意收集完整的調(diào)查資料，對于因客觀原因無法獲得與改制或產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有重大關(guān)系的文件和證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)在有關(guān)法律文件中明確說明。
5、律師開展盡職調(diào)查，應(yīng)當(dāng)制作工作底稿以防范執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。工作底稿應(yīng)當(dāng)真實(shí)、完整、記錄清晰并適宜長期保存。
4-21 律師在獲得全部必備的信息材料后，應(yīng)當(dāng)制作最終的《盡職調(diào)查報(bào)告》，《盡職調(diào)查報(bào)告》一般包括以下內(nèi)容：
1、報(bào)告的目的與范圍。明確律師已經(jīng)由委托人處所獲悉的開展盡職調(diào)查工作并出具《盡職調(diào)查報(bào)告》所要達(dá)到的目的。
2、律師的工作準(zhǔn)則。律師是否根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)和國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門的有關(guān)規(guī)定，根據(jù)委托人的授權(quán)，按照律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神，出具工作報(bào)告。
3、律師的工作程序。律師在開展盡職調(diào)查工作過程中的主要工作方式、工作時(shí)間以及工作流程，包括對調(diào)查對象提供材料的查驗(yàn)、走訪、談話記錄、現(xiàn)場勘查記錄、查閱文件的情況等。
4、報(bào)告的相關(guān)依據(jù)。律師制作調(diào)查報(bào)告所依據(jù)的文件材料以及報(bào)告反應(yīng)情況的截止時(shí)間。
5、《盡職調(diào)查報(bào)告》的正文。正文內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與律師的工作程序以及律師出具的調(diào)查清單所涉及的范圍基本保持一致，如公司概況、經(jīng)營情況、資產(chǎn)狀況、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、訴訟以及處罰情況等，正文部分可以分別對每一個(gè)具體問題進(jìn)行分析與解釋。
6、盡職調(diào)查的尾部。律師對盡職調(diào)查的結(jié)果，發(fā)表結(jié)論性意見；并根據(jù)情況進(jìn)行必要的聲明。
第二節(jié) 法律意見書
4-22 律師對國有企業(yè)改制工作出具法律意見的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門的要求，就國有企業(yè)改制的相關(guān)法律問題發(fā)表明確的結(jié)論性意見。
4-23 律師必須采取書面形式對國有企業(yè)改制工作出具法律意見。律師的《法律意見書》，分兩種：
1、關(guān)于《改制方案》的《法律意見書》；
2、關(guān)于《國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案》的《法律意見書》。
4-24 律師對國有企業(yè)改制工作出具的《法律意見書》，主要用于產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門申請批準(zhǔn)《改制方案》或《國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案》時(shí)作為報(bào)批配套文件使用。律師應(yīng)在《法律意見書》中聲明非經(jīng)律師及其所在律師事務(wù)所書面同意，《法律意見書》不得用于企業(yè)改制以外的其他目的或用途。
4-25 律師應(yīng)在盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上，在核實(shí)與查證《改制方案》內(nèi)容或《國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案》內(nèi)容的基礎(chǔ)上出具《法律意見書》。律師不得在未經(jīng)調(diào)查的情況下，僅針對《改制方案》或《國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案》的書面內(nèi)容出具《法律意見書》。
4-26 參與為產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)編制《改制方案》、《國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案》的律師事務(wù)所應(yīng)避免同時(shí)出具《法律意見書》。
4-27 律師對國有企業(yè)改制工作出具的《法律意見書》，一般包括以下內(nèi)容：
1、出具法律意見書的依據(jù)；
2、律師應(yīng)當(dāng)聲明的事項(xiàng)；
3、律師接受委托人的委托進(jìn)行盡職調(diào)查的情況；
4、律師針對《改制方案》或國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的具體內(nèi)容的合法性發(fā)表意見（律師按照方案內(nèi)容逐項(xiàng)發(fā)表意見，本部分的具體內(nèi)容以方案涉及的項(xiàng)目和法規(guī)要求的項(xiàng)目為準(zhǔn)）；
5、律師對《改制方案》或國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的整體性結(jié)論意見。
6、律師認(rèn)為需要說明的其他問題（包括律師認(rèn)為需要提出的保留意見及其依據(jù)）。
4-28 律師出具《法律意見書》時(shí)，應(yīng)關(guān)注國有資產(chǎn)管理部門的審批事項(xiàng)及其重點(diǎn)，其編制方式、詳略處理應(yīng)盡可能符合其作為《改制方案》或國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案之報(bào)批配套文件的性質(zhì)。
4-29 律師對國有企業(yè)改制工作出具的《法律意見書》，應(yīng)當(dāng)依據(jù)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門的規(guī)定和要求，就已經(jīng)勤勉盡責(zé)而仍然不能作出明確判斷，或者已經(jīng)明確向產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)表示律師保留不同觀點(diǎn)的有關(guān)事項(xiàng)或法律問題，發(fā)表保留意見。
4-30 律師在出具《法律意見書》時(shí)，應(yīng)注意對方案內(nèi)容的合法性發(fā)表意見。律師對方案中對存在合法性障礙的事項(xiàng)，可以另行發(fā)表有關(guān)依法處置方式的意見。
4-31 律師在出具《法律意見書》時(shí)，應(yīng)注意其發(fā)表意見所適用的法律、法規(guī)的準(zhǔn)確性，正確處理法律、法規(guī)的效力問題、階位問題和沖突問題，尤其是企業(yè)法、《公司法》之間的法律沖突問題，使用司法解釋或法理作為間接依據(jù)時(shí)應(yīng)作出適當(dāng)說明。
4-32 律師應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查與出具法律意見書的過程中，充分聽取國有企業(yè)總顧問或者法律專業(yè)管理部門負(fù)責(zé)人的意見。
第五章 職工安置和職工權(quán)益的保障
5-1 律師在參與國有企業(yè)改制與重組過程中，建議改制企業(yè)按照《中華人民共和國勞動(dòng)法》（簡稱《勞動(dòng)法》）、《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》（簡稱《勞動(dòng)合同法》）等勞動(dòng)法律法規(guī)的有關(guān)規(guī)定確立和職工之間的勞動(dòng)關(guān)系，建立企業(yè)自主用工，勞動(dòng)者自主擇業(yè)的市場化機(jī)制，妥善安置富余職工。
5-2 律師在參與國有企業(yè)改制和重組過程中，應(yīng)注意出現(xiàn)借改制之機(jī)侵害職工利益的情況，維護(hù)職工的合法權(quán)益。同時(shí)律師也應(yīng)謹(jǐn)慎處置改制與重組中發(fā)生的各種問題，避免激化矛盾，協(xié)助企業(yè)和各級(jí)政府機(jī)關(guān)維護(hù)企業(yè)、社會(huì)和諧穩(wěn)定。
5-3律師在參與國有企業(yè)的改制與重組過程中，應(yīng)熟悉《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》以及相關(guān)的法律法規(guī)、部門規(guī)章和相關(guān)的規(guī)范性文件。
5-4律師在接受產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)委托后，凡是涉及職工合法權(quán)益的問題，都應(yīng)建議委托人聽取工會(huì)或企業(yè)職工代表大會(huì)的意見。
5-5 律師協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)編制有關(guān)改制、重組方案以前應(yīng)盡可能地要求進(jìn)行有關(guān)職工問題的盡職調(diào)查。律師在盡職調(diào)查過程中，應(yīng)按照本指引第五章的要求，排除各種干擾，認(rèn)真收集、審核各項(xiàng)資料，保證盡職調(diào)查工作的獨(dú)立性、真實(shí)性和準(zhǔn)確性。
5-6律師在設(shè)計(jì)有關(guān)職工安置問題的盡職調(diào)查清單時(shí)，應(yīng)首先了解企業(yè)對改制事項(xiàng)的初步意見，并據(jù)此尋找盡職調(diào)查的重點(diǎn)，例如：
5-7律師在盡職調(diào)查時(shí)應(yīng)注意搜集和研究改制企業(yè)原有的政策文件和規(guī)章制度；查閱職工代表大會(huì)的會(huì)議記錄及決議；審閱集體合同、勞動(dòng)合同以及相關(guān)協(xié)議的樣本；審閱已有或正在進(jìn)行的勞動(dòng)爭議糾紛調(diào)解、仲裁或訴訟文件，并要求改制企業(yè)提供職工基本情況以及為職工繳納社會(huì)保險(xiǎn)及住房公積金情況的說明。
5-8律師在對改制企業(yè)提供的職工基本情況的盡職調(diào)查中，應(yīng)具體了解：
5-9 律師應(yīng)在上述盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上，接受委托，向委托人出具《盡職調(diào)查報(bào)告》。
5-10 律師應(yīng)在盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上幫助改制企業(yè)起草員工安置方案。對產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓企業(yè)，特別是產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓后轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的企業(yè)，律師應(yīng)督促企業(yè)將員工安置方案提交職工代表大會(huì)或職工大會(huì)討論，并要求企業(yè)協(xié)助職工代表大會(huì)按法定要求表決通過員工安置方案。律師在起草改制企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時(shí)，應(yīng)將員工安置方案的內(nèi)容包含在內(nèi)，并將職工代表大會(huì)通過的決議或決定作為附件，和其他《改制方案》一起上報(bào)有關(guān)部門批準(zhǔn)。
5-11 律師在對國有企業(yè)改制工作出具《法律意見書》時(shí)，應(yīng)對職工安置方案明確提出自己的意見。如果律師認(rèn)為改制企業(yè)在職工安置過程中有任何違法或不當(dāng)之處，應(yīng)在保留意見中予以陳述或說明。如果律師認(rèn)為該職工安置方案的實(shí)施將給改制企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營或職工生活造成重大沖擊，或出現(xiàn)社會(huì)不穩(wěn)定因素，律師應(yīng)及時(shí)以書面方式向產(chǎn)權(quán)主體、上海市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)和上海市律師協(xié)會(huì)報(bào)告，通過有關(guān)主管部門進(jìn)行協(xié)調(diào)解決。
5-12 國有企業(yè)在改制過程中如對員工安置采取以經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)姆绞竭M(jìn)行全民所有制企業(yè)職工身份置換的方案，律師應(yīng)對企業(yè)進(jìn)行員工身份置換的方式是否符合勞動(dòng)法的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行認(rèn)真審核，其中包括：
1、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)是否達(dá)到了法定的最低要求；
2、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)姆绞绞欠裼泻戏ㄒ罁?jù)；
3、是否存在違法的強(qiáng)行置換；
4、改制企業(yè)和職工是否通過相關(guān)的合同或協(xié)議來確定身份置換后的法律關(guān)系。
5-13 職工身份置換的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)和補(bǔ)償方式，各地規(guī)定各不相同，目前尚無明確統(tǒng)一的法律規(guī)定。但在近年實(shí)踐中，確有因違反勞動(dòng)法而被國務(wù)院三令五申予以糾正的情況發(fā)生，因此，律師在幫助改制企業(yè)確定方案時(shí)應(yīng)務(wù)必把握以下兩點(diǎn)：
1、任何方案不能在事實(shí)上造成國有資產(chǎn)流失；
2、任何方案不能違反勞動(dòng)法，從而使職工權(quán)益受到侵害。
5-14 律師在幫助改制企業(yè)確定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償方案時(shí)，應(yīng)在《勞動(dòng)法》以及《上海市勞動(dòng)合同條例》有關(guān)規(guī)定的基礎(chǔ)上，參照上海市政府、行業(yè)以及企業(yè)內(nèi)部的有關(guān)規(guī)定計(jì)算補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)。補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)可以高于但不應(yīng)低于法定標(biāo)準(zhǔn)。律師在幫助改制企業(yè)確定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償方式時(shí)，除非改制企業(yè)確有困難，否則應(yīng)首先考慮現(xiàn)金即時(shí)兌現(xiàn)方式。如果必須選擇其他補(bǔ)償方式時(shí)，應(yīng)以雙方自愿協(xié)商，特別是職工一方自愿接受為前提。
5-15 在改制企業(yè)中，除了接受補(bǔ)償，進(jìn)行身份置換的員工外，下列弱勢群體，需要律師在工作中予以特別關(guān)注，他們的實(shí)際困難和安置方式，應(yīng)在安置方案中予以考慮：
1、協(xié)保人員；
2、內(nèi)退人員；
3、離退休不到5年的在職人員；
4、下崗人員；
5、因公負(fù)傷或患職業(yè)病，喪失或部分喪失勞動(dòng)能力的人員；
6、職工遺屬；
7、征地農(nóng)民工；等等。
5-16 國有企業(yè)在改制過程中如將現(xiàn)金補(bǔ)償轉(zhuǎn)為股權(quán)補(bǔ)償，律師在設(shè)計(jì)《改制方案》及工作中應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：
1、防止出現(xiàn)以保留工作崗位為條件強(qiáng)迫員工選擇股權(quán)補(bǔ)償；
2、防止出現(xiàn)打折后的現(xiàn)金補(bǔ)償，從而侵犯員工合法權(quán)益的情況；
3、防止出現(xiàn)強(qiáng)迫以債轉(zhuǎn)股的情況；
4、職工持股應(yīng)符合法律規(guī)定，并應(yīng)持有相應(yīng)的股權(quán)憑證。
第六章 附則
6-1 本指引下列用語的含義：
6-2 國資國企業(yè)務(wù)研究委員會(huì)
滬公網(wǎng)安備 31010402007129號(hào)
