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市律協(xié)舉辦私募基金律師實務(wù)培訓(xùn)班

    日期：2018-11-07     作者：律師學(xué)院    閱讀：13,418次

2018年11月2日-3日，市律協(xié)律師學(xué)院聯(lián)合基金業(yè)務(wù)研究委員會在上海交通大學(xué)舉辦私募基金律師實務(wù)培訓(xùn)班，250名律師參加培訓(xùn)，會場座無虛席。 

11月2日上午，市律協(xié)基金業(yè)務(wù)研究委員會主任、上海市協(xié)力律師事務(wù)所合伙人馬晨光以“資管金融領(lǐng)域爭議解決”為主題做了培訓(xùn)。 

馬律師的講解生動有趣，層次分明：首先，馬律師從資產(chǎn)管理概覽、行業(yè)數(shù)據(jù)、司法實踐現(xiàn)狀和資管規(guī)范體系四個方面概括了大資管行業(yè)的現(xiàn)狀，馬律師指出：新規(guī)頒布后，遵循“配套細(xì)則之間應(yīng)當(dāng)相互銜接，避免產(chǎn)生新的監(jiān)管套利和不公平競爭”的統(tǒng)一指揮棒，各家監(jiān)管機構(gòu)紛紛發(fā)布細(xì)則，逐步建立起了統(tǒng)一監(jiān)管的大資管體系。 

其次，馬律師圍繞實務(wù)中常見的“投資者適當(dāng)性義務(wù)”、“投資者知情權(quán)”、“保本保收益條款”、“主體資格問題”、“補倉相關(guān)義務(wù)”、“退出階段回購”和“資管新規(guī)效力問題”七個焦點問題，結(jié)合大量案例，分析了大資管領(lǐng)域的爭議焦點，并提出了應(yīng)對方案。如對于“投資者知情權(quán)”來說，馬律師指出：1.知情權(quán)的行使無須以書面說明目的為前提條件，在沒有證據(jù)證明LP請求行使知情權(quán)存在違法或不正當(dāng)目的的前提下，LP的請求應(yīng)得到支持；2.知情權(quán)的范圍包括財務(wù)賬簿、會計憑證、會計賬簿、會計報表等財務(wù)資料;3.除合伙協(xié)議另有約定外，有限合伙人行使知情權(quán)僅可查閱而不能復(fù)制財務(wù)資料；4.在合法前提下，合伙協(xié)議對于知情權(quán)的規(guī)定可以比法律規(guī)定更廣。但對于合伙協(xié)議規(guī)定更窄的情況如何判斷知情權(quán)效力，尚無定論。 

最后，馬律師對資管爭議的解決提出了一些展望：隨著《資管新規(guī)》落地，大資管時代迎來新的開始。《資管新規(guī)》勢必對金融糾紛裁判產(chǎn)生重要影響。資產(chǎn)管理行業(yè)的行穩(wěn)致遠(yuǎn)，還需要加強頂層設(shè)計，在法律層面上盡快明確資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的法律關(guān)系，完善相關(guān)制度配套銜接，保持資產(chǎn)管理行業(yè)法律規(guī)范體系統(tǒng)一性。 

11月2日下午，市律協(xié)基金業(yè)務(wù)研究委員會副主任、國浩律師（上海）事務(wù)所合伙人王婉怡律師以“新規(guī)下的類REITs的構(gòu)架”為題做了培訓(xùn)。 

王律師的講解由淺入深，重點明確：首先，她結(jié)合我國司法現(xiàn)狀，將我國的REITs產(chǎn)品與國際上常見的REITs產(chǎn)品進(jìn)行了對比，從而引出了類REITs的產(chǎn)生背景及其特點。王律師指出：在我國，沒有嚴(yán)格意義上國際上的REITs產(chǎn)品，我國現(xiàn)階段的類REITs主要是指直接或通過私募地產(chǎn)基金簡介持有標(biāo)的物業(yè)完整產(chǎn)權(quán)，發(fā)行資產(chǎn)支持證券。 

隨后，王律師以近期影響類REITs產(chǎn)品的幾項新規(guī)為重點，指出委貸新規(guī)對類REITs中常用的“股權(quán)+私募放委貸”模式造成的影響，王律師指出：《私募投資基金備案須知》以“直接或間接”的提法封堵了私募基金“結(jié)構(gòu)創(chuàng)新”的空間，在委貸新規(guī)出臺后，一度被推崇的私募基金嵌套合伙企業(yè)發(fā)放委托貸款的模式就因?qū)儆诤喗榈奈匈J款行為不再可行。 

最后，王律師詳細(xì)解釋了新規(guī)下類REITs可以采用的特殊架構(gòu)：包括信托計劃、以“公司制”、“合伙制”基金作為委托人、股東借款方式和私募基金受讓債權(quán)四種架構(gòu)，并指出這四種架構(gòu)只是學(xué)理上的探討，還有待實務(wù)的檢驗。如對于股東借款方式來說，王律師指出：私募基金可以通過股權(quán)投資成為SPV或項目公司股東后，再以股東借款的方式發(fā)放貸款。但是，一方面由于“類REITs”結(jié)構(gòu)一般涉及到特定不動產(chǎn)的抵押，抵押登記機關(guān)是否接受銀行和信托機構(gòu)之外的其他主體作為抵押權(quán)人存在風(fēng)險；另一方面，中基協(xié)要求私募基金實行專業(yè)化管理，備案為股權(quán)投資的私募基金原則上不允許開展債權(quán)投資業(yè)務(wù)，對于“類REITs”結(jié)構(gòu)中采用股權(quán)類私募基金直接進(jìn)行股東借款的方式有不能通過備案的風(fēng)險。 

11月3日上午，市律協(xié)基金業(yè)務(wù)研究委員會委員、上海左券律師事務(wù)所主任楊春艷律師以“資管產(chǎn)品稅務(wù)要點”為題做了培訓(xùn)。 

楊律師的講解通俗易懂、引人入勝：她以問題為導(dǎo)向，結(jié)合實務(wù)中比較常見的發(fā)票問題、類REITS問題及穿透問題對資管產(chǎn)品的稅務(wù)要點進(jìn)行了分析。 如發(fā)票問題，楊律師指出企業(yè)銷售商品同時滿足下列條件的，應(yīng)確認(rèn)收入的實現(xiàn)：1.商品銷售合同已經(jīng)簽訂，企業(yè)已將商品所有權(quán)相關(guān)的主要風(fēng)險和報酬轉(zhuǎn)移給購貨方；2.企業(yè)對已售出的商品既沒有保留通常與所有權(quán)相聯(lián)系的繼續(xù)管理權(quán)，也沒有實施有效控制；3.收入的金額能夠可靠地計量；4.已發(fā)生或?qū)l(fā)生的銷售方的成本能夠可靠地核算。 

再如類REITS問題中，公司分立，分拆出項目公司，是否涉及增值稅、契稅等？楊律師指出，對于增值稅來說，在資產(chǎn)重組過程中，通過合并、分立、出售、置換等方式，將全部或者部分實物資產(chǎn)以及與其相關(guān)聯(lián)的債權(quán)、負(fù)債和勞動力一并轉(zhuǎn)讓給其他單位和個人，其中涉及的不動產(chǎn)、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，不征收增值稅；對于契稅來說，同一投資主體內(nèi)部所屬企業(yè)之間土地、房屋權(quán)屬的劃轉(zhuǎn)，免征契稅。 

11月3日下午，市律協(xié)基金業(yè)務(wù)研究委員會委員、國浩律師（上海）事務(wù)所合伙人鄒菁律師以“《資管新規(guī)》及其配套細(xì)則解讀兼評對私募基金的影響”為題做了培訓(xùn)。 

鄒律師的講解邏輯清晰、層次分明：首先，鄒律師從產(chǎn)品概覽、機構(gòu)監(jiān)管的主要問題、監(jiān)管框架和監(jiān)管理念四個層面闡述了大資管產(chǎn)品的分類與概況。鄒律師指出機構(gòu)監(jiān)管存在的問題主要是監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一、多層嵌套、監(jiān)管套利、缺乏統(tǒng)一的監(jiān)測監(jiān)控以及隱形剛性兌付的問題，而現(xiàn)今的監(jiān)管理念則是宏觀審慎管理與微觀審慎監(jiān)管相結(jié)合、機構(gòu)監(jiān)管與功能監(jiān)管相結(jié)合的監(jiān)管理念。 

其次，對于《資管新規(guī)》及細(xì)則對私募基金運作的影響，鄒律師先是介紹了出臺新規(guī)的背景與目的、新規(guī)的適用范圍及適用方式、出臺細(xì)則情況及特點。隨后，鄒律師從產(chǎn)品分類、合格投資者、投資范圍、托管機構(gòu)、資金池問題等14個方面闡述了新規(guī)及細(xì)則對私募基金運作的影響，并分別指出了需要資管律師關(guān)注的部分。如對于托管機構(gòu)來說，鄒律師強調(diào)《基金法》規(guī)定原則上應(yīng)當(dāng)托管，也可以約定不進(jìn)行托管。因此，對于私募證券基金，仍然可以按照《基金法》規(guī)定決定是否托管；對于私募證券投資基金以外的其他類別私募基金，盡管《私募條例》有類似規(guī)定，但是尚未頒布實施，現(xiàn)階段是繼續(xù)適用《暫行辦法》規(guī)定，還是需要遵守《資管新規(guī)》有待明確。而實踐中，中基協(xié)已明確要求所有契約型基金均須進(jìn)行托管。 

最后，鄒律師分析了《資管新規(guī)》對各類私募業(yè)務(wù)的影響，包括對銀行資管業(yè)務(wù)的影響、對信托業(yè)務(wù)的影響及對其他資管機構(gòu)和私募機構(gòu)的影響。而對于管理人來說，鄒律師指出：剛兌取消，管理人的信托責(zé)任的加重，資管糾紛也會隨之上升。