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自金融危機(jī)結(jié)束之后，在全球銀行市場(chǎng)中，尤其是那些與中國(guó)內(nèi)資或外資企業(yè)有業(yè)務(wù)往來(lái)的銀行隨著中國(guó)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展以及法律法規(guī)的不斷完善在許多方面發(fā)展迅速，以下幾個(gè)方面在目前的市場(chǎng)中尤其突出：
一、房地產(chǎn)融資
（一）境內(nèi)房地產(chǎn)融資
自2010年以來(lái)，中國(guó)政府針對(duì)房地產(chǎn)市場(chǎng)頒布了一系列旨在控制房?jī)r(jià)上漲的宏觀調(diào)控政策，其中控制房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的資金來(lái)源成為一項(xiàng)重要的宏觀調(diào)控政策。為此，中國(guó)人民銀行（“央行”）和中華人民共和國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)（“銀監(jiān)會(huì)”）根據(jù)2011年1月7日《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于促進(jìn)房地產(chǎn)市場(chǎng)平穩(wěn)健康發(fā)展的通知》的精神，對(duì)于境內(nèi)金融機(jī)構(gòu)（尤其是境內(nèi)銀行）向房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)提供房地產(chǎn)開發(fā)貸款進(jìn)行了嚴(yán)格的規(guī)范。
目前，境內(nèi)的房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)已經(jīng)很難從境內(nèi)銀行取得貸款，市場(chǎng)中只有幾家管理稍微寬松的外資銀行還可以向一些資信比較好的房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)發(fā)放貸款。除了資信的要求外，在這些貸款安排中，銀行一般還要求有上市公司作為保證人為借款人的貸款承擔(dān)連帶保證責(zé)任，因此境內(nèi)房地產(chǎn)融資基本已經(jīng)停止。
（二）境外房地產(chǎn)融資
鑒于央行和銀監(jiān)會(huì)對(duì)于境內(nèi)金融機(jī)構(gòu)房地產(chǎn)信貸的嚴(yán)格要求，為滿足房地產(chǎn)開發(fā)資金的需求，一些外商投資房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)開始向境外融資以解決資金缺口問(wèn)題。其中主要有兩種方式，一種是向境外借取外債（無(wú)論是股東貸款還是境外金融機(jī)構(gòu)的貸款），另外一種方式就是通過(guò)境外母公司向境外銀行融資后向境內(nèi)企業(yè)增加注冊(cè)資本金。
針對(duì)第一種方式，根據(jù)國(guó)家外匯管理局綜合司于2007年7月10日頒布的《關(guān)于下發(fā)第一批通過(guò)商務(wù)部備案的外商投資房地產(chǎn)項(xiàng)目名單的通知》的規(guī)定，對(duì)2007年6月1日以后取得商務(wù)主管部門批準(zhǔn)證書且通過(guò)商務(wù)部備案的外商投資房地產(chǎn)企業(yè)（包括新設(shè)和增資），不予辦理外債登記和外債結(jié)匯核準(zhǔn)手續(xù)。這就意味著，可以借取外債的外商投資房地產(chǎn)企業(yè)僅限于那些在2007年6月1日之前設(shè)立且通過(guò)商務(wù)部備案的企業(yè)。因此，對(duì)于大多數(shù)外商投資房地產(chǎn)企業(yè)而言，其無(wú)法通過(guò)借取外債的方式獲得境外資金，只剩下通過(guò)境外母公司增資的方式取得房地產(chǎn)開發(fā)資金。
在這種情況下，境外母公司向境外銀行進(jìn)行房地產(chǎn)項(xiàng)目融資的需求就大量增加。通常，在這種境外房地產(chǎn)融資項(xiàng)目中，銀行會(huì)要求境外母公司提供相應(yīng)的擔(dān)保，而境外母公司對(duì)于境內(nèi)企業(yè)的唯一直接權(quán)益就是擁有境內(nèi)企業(yè)的股權(quán)，因此，外商投資企業(yè)股權(quán)質(zhì)押一般是這類境外房地產(chǎn)融資的必備條件之一。根據(jù)對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部、國(guó)家工商行政管理局于1997年5月28日頒布的《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》，外商投資企業(yè)股權(quán)質(zhì)押需要經(jīng)過(guò)商務(wù)部門的批準(zhǔn)，并需在工商局登記備案。但是，需要注意的是，由于各個(gè)地方政府部門的理解和要求各有不同，實(shí)踐中在審批這類股權(quán)質(zhì)押時(shí)存在一定的不確定性。
除了境外母公司向境外銀行提供的股權(quán)質(zhì)押擔(dān)保外，在這類房地產(chǎn)融資交易中，最有價(jià)值的部分即是外商投資企業(yè)所擁有的境內(nèi)房地產(chǎn)資產(chǎn)。但是鑒于我國(guó)對(duì)外擔(dān)保法律法規(guī)的限制，境內(nèi)企業(yè)只能向其直接或間接投資的境外企業(yè)提供擔(dān)保，而不能向境外股東或其他非相關(guān)的企業(yè)提供擔(dān)保，因此，在境外房地產(chǎn)融資中銀行無(wú)法直接獲得境內(nèi)資產(chǎn)的抵押擔(dān)保。但是，銀行為了減少融資風(fēng)險(xiǎn)，通常會(huì)安排其境內(nèi)銀行向境內(nèi)企業(yè)發(fā)放一筆小額貸款以取得境內(nèi)企業(yè)的房地產(chǎn)抵押擔(dān)保，并在融資文件中要求對(duì)境內(nèi)公司所作的一切重大資產(chǎn)處置取得控制權(quán)，以盡量減少境內(nèi)企業(yè)處置其房地產(chǎn)資產(chǎn)而使股權(quán)質(zhì)押擔(dān)保變得不存在實(shí)質(zhì)意義的風(fēng)險(xiǎn)。
二、收購(gòu)融資
由于國(guó)內(nèi)公司間并購(gòu)活動(dòng)還不活躍，相應(yīng)的國(guó)內(nèi)銀行市場(chǎng)中收購(gòu)融資也并不多見(jiàn)。另外，鑒于銀監(jiān)會(huì)于2008年才發(fā)布《商業(yè)銀行并購(gòu)貸款風(fēng)險(xiǎn)管理指引》且其對(duì)并購(gòu)貸款的銀行資格條件和審查規(guī)定要求都較高，國(guó)內(nèi)商業(yè)銀行的并購(gòu)貸款業(yè)務(wù)發(fā)展速度一直相對(duì)緩慢，而外資銀行允許涉足國(guó)內(nèi)并購(gòu)貸款則更晚，其并購(gòu)貸款業(yè)務(wù)發(fā)展還不夠純熟。上述種種原因?qū)е履壳皣?guó)內(nèi)的收購(gòu)融資活動(dòng)并不活躍。
相反，在國(guó)際市場(chǎng)上，銀行向一些跨國(guó)企業(yè)或上市公司或非上市公司提供收購(gòu)融資服務(wù)則顯得活躍得多。其中比較典型的是為跨國(guó)企業(yè)在全球范圍內(nèi)的并購(gòu)重組提供收購(gòu)資金以及為國(guó)內(nèi)民營(yíng)企業(yè)在國(guó)外的上市公司提供資金用于擴(kuò)大境內(nèi)資產(chǎn)規(guī)模。在這類收購(gòu)融資中，收購(gòu)方可以提供給銀行作為擔(dān)保的除了其自身的資產(chǎn)或持有的股權(quán)外，一般被收購(gòu)方也需要以其資產(chǎn)或股權(quán)為融資提供擔(dān)保。但是，如果被收購(gòu)方是中國(guó)的上市公司，根據(jù)中華人民共和國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)（“證監(jiān)會(huì)”）的規(guī)定，上市公司不可以為收購(gòu)方提供財(cái)務(wù)資助或擔(dān)保，因此這類融資交易通常無(wú)法取得被收購(gòu)方的擔(dān)保。而對(duì)于那些非上市公司，雖然中國(guó)法律法規(guī)沒(méi)有明確規(guī)定其不可以為收購(gòu)方提供財(cái)務(wù)資助或擔(dān)保，但是鑒于我國(guó)對(duì)外擔(dān)保的限制以及國(guó)內(nèi)被收購(gòu)方比較謹(jǐn)慎的態(tài)度，其一般也不愿意在收購(gòu)?fù)瓿芍盀槭召?gòu)方的融資提供財(cái)務(wù)資助或擔(dān)保。因此，在這類收購(gòu)融資中，一般被收購(gòu)方提供融資擔(dān)保作為一項(xiàng)后續(xù)條件。
在涉及國(guó)內(nèi)企業(yè)的收購(gòu)融資活動(dòng)中，除了在被收購(gòu)方提供擔(dān)保方面可能出現(xiàn)的問(wèn)題外，還需要關(guān)注收購(gòu)方并購(gòu)國(guó)內(nèi)企業(yè)可能遇到的一些其他問(wèn)題：
第一，是否涉及到返程關(guān)聯(lián)并購(gòu)。根據(jù)商務(wù)部等六部委于2006年8月8日頒布，2006年9月8日實(shí)施的《外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》（“10號(hào)文”），境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購(gòu)與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)的公司，應(yīng)報(bào)商務(wù)部審批。在2008年12月18日商務(wù)部外資司下發(fā)的《外商投資準(zhǔn)入管理指引手冊(cè)》中，商務(wù)部明確前述“境內(nèi)的公司”指的是非外商投資企業(yè)，即純內(nèi)資企業(yè)。目前，根據(jù)市場(chǎng)實(shí)踐，商務(wù)部尚未批準(zhǔn)過(guò)這類返程關(guān)聯(lián)并購(gòu)。因此，如果收購(gòu)方是由境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人設(shè)立或控制的，銀行在提供收購(gòu)融資貸款時(shí)，尤其需要關(guān)注收購(gòu)是否涉及到返程關(guān)聯(lián)并購(gòu)。
第二，是否涉及到反壟斷。收購(gòu)活動(dòng)中涉及到反壟斷問(wèn)題是自2008年《反壟斷法》頒布之后逐漸凸顯的。因?yàn)樵谶@種大型的跨國(guó)收購(gòu)融資中，往往并購(gòu)行為所帶來(lái)的經(jīng)營(yíng)者集中問(wèn)題會(huì)成為反壟斷審查的重點(diǎn)。商務(wù)部自2009年以來(lái)頒布了一系列規(guī)定，包括2010年1月1日實(shí)施的《經(jīng)營(yíng)者集中申報(bào)辦法》和《經(jīng)營(yíng)者集中審查辦法》以及最近剛剛實(shí)施的《關(guān)于評(píng)估經(jīng)營(yíng)者集中競(jìng)爭(zhēng)影響的暫行規(guī)定》（2011年9月5日實(shí)施），這些規(guī)定對(duì)于企業(yè)在收購(gòu)過(guò)程涉及到的反壟斷申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)和審查辦法及評(píng)估競(jìng)爭(zhēng)影響都做了細(xì)致的規(guī)定?！敖?jīng)營(yíng)者集中”這一定義涉及的范圍很廣，包括合并、通過(guò)取得股權(quán)/資產(chǎn)方式取得對(duì)其他企業(yè)的控制權(quán)以及通過(guò)合同方式取得其他企業(yè)的控制權(quán)或者能夠施加決定性影響。如果這類集中達(dá)到申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)，則不可避免地需要進(jìn)行反壟斷申報(bào)，會(huì)大大延長(zhǎng)交易的時(shí)間以及增加更多的不確定性。在收購(gòu)融資中，如果收購(gòu)方本身的市場(chǎng)份額已經(jīng)足夠大，則銀行在向其提供收購(gòu)融資貸款時(shí)尤其需要注意反壟斷審查可能帶來(lái)的問(wèn)題。
第三，是否涉及到國(guó)家安全審查。在2011年2月3日國(guó)務(wù)院辦公廳發(fā)布《關(guān)于建立外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》（“通知”）后，國(guó)家安全審查正式成為跨國(guó)收購(gòu)中不可忽視的關(guān)鍵問(wèn)題之一。根據(jù)該《通知》，如果存在外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)軍工及其配套企業(yè)，重點(diǎn)、敏感軍事設(shè)施周邊企業(yè)，關(guān)系國(guó)防安全的其他單位，關(guān)系國(guó)家安全的重要農(nóng)產(chǎn)品、重要能源和資源、重要基礎(chǔ)設(shè)施、重要運(yùn)輸服務(wù)、關(guān)鍵技術(shù)、重大裝備制造等企業(yè)，且實(shí)際控制權(quán)可能被外國(guó)投資者取得的情形，則必須履行國(guó)家安全審查。商務(wù)部于2011年8月25日針對(duì)該《通知》頒布了實(shí)施細(xì)則《實(shí)施外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的規(guī)定》，進(jìn)一步加強(qiáng)了該通知在實(shí)踐中的執(zhí)行性。因此，如果在跨國(guó)收購(gòu)活動(dòng)中涉及到中國(guó)敏感行業(yè)且可能取得實(shí)際控制權(quán)的時(shí)候，銀行在向企業(yè)提供收購(gòu)貸款時(shí)需要重點(diǎn)考慮國(guó)家安全審查可能帶來(lái)的不利后果。
三、上市前融資
上市前融資的投資工具多種多樣，目前市場(chǎng)中比較常用的有高收益?zhèn)谫Y、可轉(zhuǎn)換債融資以及直接入股為企業(yè)上市前提供資金。對(duì)于前兩種方式，一般銀行為提高收益，通常還會(huì)要求企業(yè)以較低的價(jià)格向其提供認(rèn)股權(quán)證，以便在上市后以較高的價(jià)格賣出從而獲取較高的收益。這兩種方式銀行采用的頻率較多。而對(duì)于后一種方式，由于直接入股的方式帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)較大，如果一旦企業(yè)無(wú)法完成上市，其基于股權(quán)關(guān)系也無(wú)法要求企業(yè)返還其投資資金，尤其對(duì)于國(guó)內(nèi)銀行而言，由于銀監(jiān)會(huì)一直未放開其股權(quán)投資的限制，銀行也無(wú)法以股東的身份直接參與企業(yè)的上市前融資，因此，這一方式在實(shí)踐中使用的頻率相對(duì)較小。
由于國(guó)內(nèi)銀行囿于重重監(jiān)管的要求，國(guó)內(nèi)上市前融資銀行參與的很少，大多數(shù)都是由一些私募基金以股權(quán)融資的方式介入，而且在國(guó)內(nèi)證券交易所上市的難度通常也較大，因此，這一領(lǐng)域的上市前融資活動(dòng)并不活躍。相反，由于在海外獲取銀行融資的機(jī)會(huì)較多，難度也較小，監(jiān)管限制也少，上市門檻也較低，因此，有很多民營(yíng)企業(yè)會(huì)選擇以紅籌模式在海外實(shí)現(xiàn)上市計(jì)劃。在這一紅籌上市過(guò)程中，國(guó)內(nèi)企業(yè)或個(gè)人在國(guó)外設(shè)立的公司為了整合國(guó)內(nèi)的資產(chǎn)為海外上市作準(zhǔn)備，通常伴有大量的上市前融資計(jì)劃。銀行在為這類企業(yè)提供上市前融資貸款中，除了要注意上述收購(gòu)融資中遇到的一些典型問(wèn)題，還需要注意紅籌架構(gòu)的搭建，以及將來(lái)國(guó)內(nèi)資產(chǎn)整合的問(wèn)題。
在紅籌架構(gòu)中，除了上文提到的有關(guān)10號(hào)文返程關(guān)聯(lián)并購(gòu)的問(wèn)題，根據(jù)國(guó)家外匯管理局（“外管局”）于2005年11月1日實(shí)施的《關(guān)于境內(nèi)居民通過(guò)境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問(wèn)題的通知》（“75號(hào)文”）的規(guī)定，為了將來(lái)境內(nèi)企業(yè)的收益能夠向境外分配和轉(zhuǎn)移，還需要向外管局申請(qǐng)辦理境外投資外匯登記證或境內(nèi)居民個(gè)人境外投資外匯登記證。
由于銀行向境外設(shè)立的特殊目的公司提供上市前融資貸款后，這類資金通過(guò)增資的方式進(jìn)入國(guó)內(nèi)后主要用于國(guó)內(nèi)資產(chǎn)整合，可能會(huì)涉及到大量的并購(gòu)重組活動(dòng)。在這一方面，則需要注意外管局關(guān)于外匯資本金結(jié)匯的限制。根據(jù)外管局于2008年8月29日頒布的《關(guān)于完善外商投資企業(yè)外匯資本金支付結(jié)匯管理有關(guān)業(yè)務(wù)操作問(wèn)題的通知》（“142號(hào)文”）的規(guī)定，外匯資本金結(jié)匯所得人民幣資金不得用于境內(nèi)股權(quán)投資。通常為解決這一問(wèn)題，在外匯資本金進(jìn)入境內(nèi)之后，企業(yè)通常會(huì)采取與關(guān)聯(lián)公司交易的方式將這部分資本金結(jié)匯用于支付一些貿(mào)易款項(xiàng)或者收購(gòu)關(guān)聯(lián)公司的應(yīng)收賬款等，以使結(jié)匯所得人民幣資金可以在境內(nèi)由其關(guān)聯(lián)公司自由使用。
四、人民幣國(guó)際化
（一）人民幣跨境流動(dòng)
在人民幣國(guó)際化的過(guò)程中，銀行會(huì)涉及到越來(lái)越多的人民幣跨境往來(lái)業(yè)務(wù)，在這方面國(guó)家自2009年以來(lái)出臺(tái)了一系列規(guī)定，旨在擴(kuò)大人民幣國(guó)際化的進(jìn)程以及明確銀行在這類業(yè)務(wù)中的操作問(wèn)題。人民幣跨境流動(dòng)包括流出和流入兩方面。
1.人民幣跨境流出
人民幣跨境流出主要是通過(guò)貿(mào)易方式，自2009年4月8日國(guó)務(wù)院試點(diǎn)跨境貿(mào)易人民幣結(jié)算以來(lái)，央行聯(lián)合其他部委頒布了包括《跨境貿(mào)易人民幣結(jié)算試點(diǎn)管理辦法》（“管理辦法”）、《跨境貿(mào)易人民幣結(jié)算試點(diǎn)管理辦法實(shí)施細(xì)則》、《關(guān)于擴(kuò)大跨境貿(mào)易人民幣結(jié)算試點(diǎn)有關(guān)問(wèn)題的通知》、《關(guān)于明確跨境人民幣業(yè)務(wù)相關(guān)問(wèn)題的通知》、《關(guān)于擴(kuò)大跨境貿(mào)易人民幣結(jié)算地區(qū)的通知》等一系列規(guī)定，將跨境貿(mào)易人民幣結(jié)算試點(diǎn)擴(kuò)展至全國(guó)范圍。
銀行在這類貿(mào)易結(jié)算業(yè)務(wù)中主要涉及的就是清算安排。根據(jù)《管理辦法》的規(guī)定，試點(diǎn)企業(yè)可以通過(guò)試點(diǎn)地區(qū)內(nèi)的商業(yè)銀行與境外企業(yè)進(jìn)行人民幣資金的結(jié)算和清算，而境外企業(yè)則可以通過(guò)港澳地區(qū)的人民幣業(yè)務(wù)清算行或者境外商業(yè)銀行（需通過(guò)境內(nèi)商業(yè)銀行代理進(jìn)行人民幣的收付）進(jìn)行人民幣資金的結(jié)算和清算。為使境外商業(yè)銀行也能參加跨境貿(mào)易人民幣結(jié)算服務(wù)，央行允許境內(nèi)商業(yè)銀行與其簽訂代理結(jié)算協(xié)議，為其開立同業(yè)往來(lái)賬戶。這些規(guī)定為銀行辦理相關(guān)業(yè)務(wù)提供了依據(jù)。
除了跨境貿(mào)易人民幣結(jié)算以外，央行于2011年1月6日頒布了《境外直接投資人民幣結(jié)算試點(diǎn)管理辦法》，明確跨境貿(mào)易人民幣結(jié)算試點(diǎn)地區(qū)內(nèi)的非金融企業(yè)獲得境外直接投資主管部門的核準(zhǔn)，并向企業(yè)所在地的外匯局進(jìn)行境外直接投資登記手續(xù)后可以直接使用人民幣進(jìn)行境外直接投資，而且銀行可以向境內(nèi)機(jī)構(gòu)所投資企業(yè)或項(xiàng)目直接發(fā)放人民幣貸款。
2.人民幣跨境流入
對(duì)于人民幣的跨境流入，央行與國(guó)家發(fā)展和改革委員會(huì)（“發(fā)改委”）于2007年6月8日頒布了《境內(nèi)金融機(jī)構(gòu)赴香港特別行政區(qū)發(fā)行人民幣債券管理暫行辦法》，允許境內(nèi)的政策性銀行和商業(yè)銀行可以在香港發(fā)行以人民幣計(jì)價(jià)的1年期以上的債券，并將所籌集的資金在外管局登記后可以通過(guò)香港人民幣業(yè)務(wù)清算行調(diào)回境內(nèi)使用。此外，2010年8月16日，央行還發(fā)布了《關(guān)于境外人民幣清算行等三類機(jī)構(gòu)運(yùn)用人民幣投資銀行間債券市場(chǎng)試點(diǎn)有關(guān)事宜的通知》，明確境外中央銀行或貨幣當(dāng)局，港澳地區(qū)人民幣業(yè)務(wù)清算行、跨境貿(mào)易人民幣結(jié)算境外參加行，利用其開展央行貨幣合作、跨境貿(mào)易和投資人民幣業(yè)務(wù)所獲得的人民幣投資境內(nèi)銀行間債券市場(chǎng)。這一規(guī)定豐富了銀行在海外所得資金可以進(jìn)行投資的渠道。
在2011年6月3日，央行頒布了《關(guān)于明確跨境人民幣業(yè)務(wù)相關(guān)問(wèn)題的通知》，對(duì)于外商直接投資人民幣結(jié)算開展試點(diǎn)工作，目前該類業(yè)務(wù)暫不對(duì)國(guó)家限制類和重點(diǎn)調(diào)控類的項(xiàng)目開放。外國(guó)投資者欲以人民幣進(jìn)行直接投資需要首先取得央行總行的試點(diǎn)批準(zhǔn)意見(jiàn)，并由投資所在地央行支行向境內(nèi)清算銀行出具跨境投融資業(yè)務(wù)備案書而辦理外商投資人民幣賬戶的開立和結(jié)算業(yè)務(wù)。目前，商務(wù)部已經(jīng)在其網(wǎng)站上公布了《關(guān)于跨境人民幣直接投資有關(guān)問(wèn)題的通知》（征求意見(jiàn)稿），可以預(yù)見(jiàn)這一規(guī)定的實(shí)施將進(jìn)一步深化外商直接投資人民幣業(yè)務(wù)并使其更具有實(shí)踐性，對(duì)銀行在辦理外商投資企業(yè)人民幣結(jié)算業(yè)務(wù)時(shí)也更具有指導(dǎo)意義。
（二）離岸人民幣賬戶質(zhì)押貸款
銀行這一貸款業(yè)務(wù)的興起與人民幣國(guó)際化的進(jìn)程密不可分。根據(jù)央行于2010年10月1日實(shí)施的《境外機(jī)構(gòu)人民幣銀行結(jié)算賬戶管理辦法》，境外機(jī)構(gòu)可以在境內(nèi)銀行開設(shè)離岸人民幣賬戶。對(duì)于人民幣升值有預(yù)期的借款人，通常會(huì)愿意保留該賬戶內(nèi)的人民幣資金，而通過(guò)賬戶質(zhì)押的方式向銀行借取貸款。一般這類交易會(huì)涉及到三方主體，境外銀行、境外機(jī)構(gòu)和境內(nèi)銀行。一般情況下是由這三方共同簽署協(xié)議，由境外機(jī)構(gòu)將境內(nèi)離岸人民幣賬戶質(zhì)押給境外銀行，而境內(nèi)銀行則作為離岸人民幣賬戶的開戶行對(duì)該賬戶進(jìn)行監(jiān)管和控制。如果境外機(jī)構(gòu)的貸款出現(xiàn)問(wèn)題，境內(nèi)銀行會(huì)直接劃付該離岸人民幣賬戶內(nèi)的資金以保障還款安全。
在這一交易結(jié)構(gòu)中，可能會(huì)遇到的問(wèn)題就是境內(nèi)銀行直接劃付質(zhì)押賬戶內(nèi)資金的性質(zhì)和資格問(wèn)題。因?yàn)榫硟?nèi)銀行與境外機(jī)構(gòu)的關(guān)系首先是銀行和儲(chǔ)戶的關(guān)系，在這種關(guān)系中，儲(chǔ)戶對(duì)于賬戶內(nèi)的資金擁有絕對(duì)的支配權(quán)，因此，如果訂立上述的三方協(xié)議，境內(nèi)銀行監(jiān)管質(zhì)押賬戶的權(quán)利來(lái)源則是由于境外機(jī)構(gòu)的授權(quán)，而根據(jù)合同法的規(guī)定，授權(quán)委托人有權(quán)單方面解除委托，因此該質(zhì)押賬戶將來(lái)會(huì)面臨境外機(jī)構(gòu)撤銷委托而不受控制的可能性。為解決該問(wèn)題，通常需要在前述三方協(xié)議中明確，由境外機(jī)構(gòu)作為擔(dān)保方將該質(zhì)押賬戶根據(jù)物權(quán)法指示交付的規(guī)定轉(zhuǎn)移為作為被擔(dān)保方的境外銀行占有，而境內(nèi)銀行則作為境外銀行的受托人對(duì)該質(zhì)押賬戶行使監(jiān)管和控制。
五、金融衍生產(chǎn)品
為推動(dòng)金融產(chǎn)品創(chuàng)新，促進(jìn)市場(chǎng)健康快速發(fā)展，由銀行間各市場(chǎng)的參與者于2007年9月3日成立了中國(guó)銀行間市場(chǎng)交易商協(xié)會(huì)（“NAFMII”），該協(xié)會(huì)由央行作為業(yè)務(wù)主管部門。NAFMII自成立以來(lái)一直是我國(guó)金融創(chuàng)新的主要機(jī)構(gòu)，在其促進(jìn)下我國(guó)金融衍生產(chǎn)品發(fā)展迅速，包括人民幣外匯遠(yuǎn)期、人民幣外匯掉期、人民幣外匯貨幣掉期、人民幣債券遠(yuǎn)期、人民幣利率互換和遠(yuǎn)期利率協(xié)議等相繼問(wèn)世。為規(guī)范上述金融衍生產(chǎn)品的交易風(fēng)險(xiǎn)以及統(tǒng)一散亂的金融衍生產(chǎn)品交易市場(chǎng)習(xí)慣，NAFMII于2007年10月12日經(jīng)央行授權(quán)發(fā)布了《中國(guó)銀行間市場(chǎng)金融衍生產(chǎn)品交易主協(xié)議》（“NAFMII主協(xié)議”），結(jié)束了我國(guó)金融衍生品交易沒(méi)有標(biāo)準(zhǔn)文本的時(shí)代。
NAFMII主協(xié)議主要是借鑒國(guó)際互換與衍生工具協(xié)會(huì)（“ISDA”）的一系列標(biāo)準(zhǔn)化協(xié)議范本而起草和制定的，引入的制度包括“單一協(xié)議”、“終止凈額”、“轉(zhuǎn)讓式履約保障安排”等。由于ISDA制定其標(biāo)準(zhǔn)化協(xié)議時(shí)依據(jù)的是英美法，而我國(guó)在起草NAFMII主協(xié)議時(shí)雖然借鑒的是ISDA的標(biāo)準(zhǔn)化協(xié)議，但NAFMII主協(xié)議仍然是在中國(guó)法下制定完成并運(yùn)作的，因此，其引入的國(guó)際衍生產(chǎn)品交易制度在中國(guó)法下還不甚明確，這就要求律師在為銀行審查此類主協(xié)議文本時(shí)慎重考慮。
目前，NAFMII主協(xié)議所引入的金融衍生產(chǎn)品交易制度在我國(guó)《企業(yè)破產(chǎn)法》上的適用最不明確，也最容易引起糾紛。
（一）單一協(xié)議制度
根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第十八條的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，管理人對(duì)破產(chǎn)申請(qǐng)受理前成立而債務(wù)人和對(duì)方當(dāng)事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對(duì)方當(dāng)事人。這一規(guī)定賦予了破產(chǎn)管理人挑揀履約的權(quán)利。但是，在金融衍生品交易中，雙方之間的交易并不僅僅只有一單，而可能有數(shù)筆交易在同時(shí)進(jìn)行。在這數(shù)筆交易中，有的交易在一方破產(chǎn)時(shí)可能有利于破產(chǎn)方，而其他交易則可能有利于另一方。而根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，破產(chǎn)管理人完全有權(quán)利選擇那些對(duì)其有利的交易繼續(xù)履行，而對(duì)其不利的交易選擇解除，從而極大地?fù)p害了交易對(duì)方的利益。為此，NAFMII主協(xié)議引入了單一協(xié)議制度，即交易雙方為其所進(jìn)行的所有交易而訂立的協(xié)議構(gòu)成一個(gè)單一的協(xié)議，只存在一個(gè)債權(quán)債務(wù)關(guān)系，從而避免了在交易一方破產(chǎn)時(shí)，破產(chǎn)管理人挑揀履約行為可能給對(duì)方造成的損失。但是，這一制度在司法實(shí)踐中能否為法院所認(rèn)可目前尚存在不確定性。
（二）終止凈額制度
終止凈額是指在出現(xiàn)交易提前終止的情況下，交易當(dāng)事人對(duì)他們之間的頭寸進(jìn)行的合意沖抵，即各方之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系進(jìn)行一次性終止清算，最終確立一個(gè)凈額由一方向另一方支付，無(wú)需雙方之間動(dòng)用大量自有資金互相往來(lái)支付其債務(wù)。這一制度不同于民法上所規(guī)定的抵銷制度，因?yàn)榈咒N是由我國(guó)法律所明確規(guī)定賦予債權(quán)人的一項(xiàng)法定權(quán)利，而終止凈額則只是交易雙方根據(jù)合同法意思自治原則的一種合意行為，是一種合同權(quán)利。因此，雖然我國(guó)《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十條規(guī)定了破產(chǎn)抵銷原則，終止凈額制度也不能相應(yīng)的比照適用。
除此之外，終止凈額制度要求交易當(dāng)事方在交易提前終止的情況下進(jìn)行債務(wù)清算和償付，而根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第三十一條的，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前一年，債務(wù)人對(duì)未到期的債務(wù)提前清償?shù)?，第三十二條，人民法院受理破產(chǎn)案件前六個(gè)月內(nèi)，債務(wù)人仍對(duì)個(gè)別債權(quán)人進(jìn)行清償?shù)?，破產(chǎn)管理人有權(quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷。因此，如一方是因?yàn)槠飘a(chǎn)而導(dǎo)致交易提前終止而適用終止凈額制度進(jìn)行債務(wù)清償，另一方可能面臨所獲清償被破產(chǎn)管理人要求撤銷的法律風(fēng)險(xiǎn)。
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